有幣區(qū)塊鏈像個(gè)土豪家的紈绔子弟，穿著華麗、金光閃閃、任性妄為。他將人性中的謊言、貪婪演繹得淋漓盡致，憑借其華麗的外衣吸引無數(shù)信徒。
站臺(tái)、喊單、放消息、跑路、維權(quán)，烏煙瘴氣下，紈绔子弟背棄信徒，觸碰底線。
8月21日晚間，金色財(cái)經(jīng)、幣世界、深鏈財(cái)經(jīng)、火幣資訊、大炮評(píng)級(jí)、火幣區(qū)塊鏈、每日幣讀和TokenClub等區(qū)塊鏈知名媒體及自媒體微信公眾號(hào)被封。
8月23日，網(wǎng)曝北京市朝陽區(qū)金融社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)防控工作領(lǐng)導(dǎo)小組發(fā)布禁止虛擬幣推介活動(dòng)通知。
8月24日，銀保監(jiān)會(huì)、中央網(wǎng)信辦、公安部、人民銀行、市場(chǎng)監(jiān)管總局發(fā)布《關(guān)于防范以“虛擬貨幣”“區(qū)塊鏈”名義進(jìn)行非法集資的風(fēng)險(xiǎn)提示》(以下簡(jiǎn)稱“風(fēng)險(xiǎn)提示”)。
該提示稱，近期一些不法分子打著“金融創(chuàng)新”“區(qū)塊鏈”的旗號(hào)，通過發(fā)行所謂“虛擬貨幣”、“虛擬資產(chǎn)”、“數(shù)字資產(chǎn)”等方式吸收資金，侵害公眾合法權(quán)益。此類活動(dòng)并非真正基于區(qū)塊鏈技術(shù)，而是炒作區(qū)塊鏈概念行非法集資、傳銷、詐騙之實(shí)。
8月28日，中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)金融舉報(bào)信息平臺(tái)顯示，目前，平臺(tái)的互聯(lián)網(wǎng)金融舉報(bào)范圍包括了代幣融資發(fā)行。在舉報(bào)內(nèi)容中，代幣發(fā)行融資被列入中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)金融舉報(bào)信息平臺(tái)舉報(bào)范圍。
可見，近期，區(qū)塊鏈行業(yè)的監(jiān)管行動(dòng)頻繁，政策趨緊。
對(duì)8月24日的風(fēng)險(xiǎn)提示，法務(wù)VC創(chuàng)始人王君衛(wèi)接受獵云財(cái)經(jīng)采訪時(shí)說：“這個(gè)文件表明國(guó)家將加大對(duì)以區(qū)塊鏈之名從事違法犯罪活動(dòng)的打擊力度，特別是‘非法集資’領(lǐng)域?qū)?huì)集中整治。公安部在文件中的出現(xiàn)，意味著在區(qū)塊鏈領(lǐng)域?qū)?huì)很快出現(xiàn)一批典型案件。”
與此同時(shí)，“我們注意到，相關(guān)立法也在跟進(jìn)，2017年下半年公布的《處置非法集資條例(征求意見稿)》，也將以‘虛擬貨幣’名義籌集資金列為必須調(diào)查的范圍，可以說，對(duì)以‘虛擬貨幣’融資的行為，只要未經(jīng)批準(zhǔn)的向不特定對(duì)象融資行為，將會(huì)出現(xiàn)一個(gè)，調(diào)查一個(gè)。”王君衛(wèi)說。
事實(shí)上，監(jiān)管是使行業(yè)走向正軌的手段，立法是讓行業(yè)穩(wěn)健發(fā)展的保障。那么，區(qū)塊鏈行業(yè)要如何立法呢?
早在今年三月的兩會(huì)期間，騰訊創(chuàng)始人馬化騰建議加強(qiáng)對(duì)新經(jīng)濟(jì)新領(lǐng)域的立法和政策研究，要加強(qiáng)區(qū)塊鏈立法。
01、尚未大規(guī)模商用，法律不能預(yù)立
縱觀全球，有完整而全面的關(guān)于區(qū)塊鏈數(shù)字貨幣法律的國(guó)家屈指可數(shù)。
目前，澳大利亞、新西蘭、白俄羅斯有立法(僅指已經(jīng)成文的立法)。其他國(guó)家包括美國(guó)、瑞士在內(nèi)的國(guó)家也基本處在研究或試水階段。
區(qū)塊鏈立法到底難在哪里呢?復(fù)旦大學(xué)張江研究院法鏈存證教授陳文君在接受獵云財(cái)經(jīng)采訪時(shí)道出了區(qū)塊鏈立法的難點(diǎn)。
她說：“區(qū)塊鏈本質(zhì)上是個(gè)技術(shù)，這個(gè)技術(shù)會(huì)改變生產(chǎn)關(guān)系，從而會(huì)帶來法律關(guān)系的變化，在區(qū)塊鏈大規(guī)模商用之前，法律是不能預(yù)立的。”
對(duì)區(qū)塊鏈立法，在陳文君看來，目前網(wǎng)上很多提到的區(qū)塊鏈立法，實(shí)際上是數(shù)字貨幣的相關(guān)立法。
她說：“在數(shù)字貨幣領(lǐng)域中除了比特幣，幾乎都是中心化為主運(yùn)營(yíng)的，在原有的法律框架內(nèi)可以找到對(duì)應(yīng)的法律關(guān)系，這些法律關(guān)系主要是針對(duì)ICO、數(shù)字通證、數(shù)字貨幣交易所、投資稅收這四個(gè)方面，但是如何適用法律是個(gè)難點(diǎn)。”
對(duì)此，王君衛(wèi)則認(rèn)為，區(qū)塊鏈技術(shù)立法難點(diǎn)在兩個(gè)方面，一是協(xié)調(diào)當(dāng)前主體的利益，二是區(qū)塊鏈技術(shù)本身對(duì)立法有挑戰(zhàn)。
他說：“區(qū)塊鏈?zhǔn)俏宕笮乱淮畔⒓夹g(shù)之一，將與人工智能、量子信息、移動(dòng)通信、物聯(lián)網(wǎng)等技術(shù)改變經(jīng)濟(jì)和產(chǎn)業(yè)格局，對(duì)各個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體的利益格局重新劃分，其牽一發(fā)而動(dòng)全身，這是區(qū)塊鏈立法的難點(diǎn)。”
眾所周知，區(qū)塊鏈技術(shù)具有去中心化、不可篡改的特征，“在司法技術(shù)上，只能以替代性或者補(bǔ)償性的行為，對(duì)嵌入特定信息的區(qū)塊鏈傳播行為予以規(guī)制。因?yàn)閿?shù)據(jù)一旦形成，其技術(shù)上的不可逆性決定了立法上的被動(dòng)性，也就是說懲戒型司法都難以產(chǎn)生類似傳統(tǒng)國(guó)家法律體系中的有效威懾力。” 王君衛(wèi)說。
當(dāng)下，盡管有其他國(guó)家的借鑒，但區(qū)塊鏈作為新生事物，正如陳文君教授所言，在其沒有大規(guī)模進(jìn)行商用前，法律無法預(yù)立，立法依然很難。
同時(shí)，陳文君進(jìn)一步解釋稱：“和所有市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)一樣，先要用市場(chǎng)的無形的手調(diào)節(jié)，市場(chǎng)失靈后才需要法律的介入。區(qū)塊鏈立法需要大量的調(diào)研和測(cè)試做基礎(chǔ)，市場(chǎng)還沒有一定的案例提供，就沒有辦法做立法工作。”
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盡管困難，但區(qū)塊鏈確實(shí)需要立法。在王君衛(wèi)看來，區(qū)塊鏈法律體系的建立，不是單獨(dú)的局部，而是互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域立法的延續(xù)。
“我國(guó)已經(jīng)初步建立了互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域立法的框架體系，區(qū)塊鏈立法應(yīng)搭上這趟快車。”王君衛(wèi)說。
區(qū)塊鏈技術(shù)的出現(xiàn)，兼具信息傳播和價(jià)值流動(dòng)雙重功能，對(duì)行業(yè)與產(chǎn)業(yè)的改造遠(yuǎn)大于互聯(lián)網(wǎng)，需要涉及更高層次立法配套。王君衛(wèi)還舉例講到馬云曾建議出臺(tái)一部《數(shù)字經(jīng)濟(jì)法》。
02、借鑒：通證定性、牌照及監(jiān)管沙盒
區(qū)塊鏈立法盡管困難，但有些國(guó)家曾經(jīng)的案例可以作為一種參考和探索。
對(duì)此，陳文君舉例說：“例如美國(guó)的HOWEY TEST，SEC把1946年的v. W. J. Howey Co.一案確立了判定‘投資合同’的標(biāo)準(zhǔn)用到了對(duì)通證的‘非證券’進(jìn)行判定。”
陳文君舉出的這個(gè)案例，就是法律界著名的豪威檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)。
該案件的具體事件大家可以到維基百科查詢，但該案例主要涉及的是該事件是否構(gòu)成美國(guó)1933年《證券法》第2(a)(1)節(jié)所指的“投資合同”屬于證券法所規(guī)范的“證券”范圍。
案件焦點(diǎn)是判定豪威公司的行為實(shí)質(zhì)上是否屬于發(fā)行證券，如果判定歸為屬于發(fā)行證券，豪威公司就必須按照《證券法》第5條的規(guī)定向SEC注冊(cè)并履行相應(yīng)的信息披露義務(wù)。
當(dāng)時(shí)，豪威公司沒有履行注冊(cè)和披露義務(wù)，違反了《證券法》。所以證券交易委員會(huì)對(duì)豪威公司提起了訴訟，美國(guó)聯(lián)邦最高法院受理了此案，并于1946年作出了判決。
美國(guó)證券法上對(duì)“證券”的定義較為寬泛，根據(jù)1933年《證券法》第2(a)(1)節(jié)規(guī)定，“證券”不僅包括股票、債券證券，還包括票據(jù)、委托投票證書、證券存托憑證、期權(quán)和投資合同等，以及總的來說任何被人們普遍認(rèn)為是證券的利益或工具。
而立法者的目的只有一個(gè)，給投資者盡可能周全的保護(hù)，使他們不致因某種新型投資工具不屬于證券法的調(diào)整范圍，而無法享受證券法提供的保護(hù)和救濟(jì)措施。
聯(lián)邦最高法院對(duì)“證券”的定義包含著一條彈性而非呆板的原則，它能夠應(yīng)付那些利用他人錢財(cái)、允諾獲取利潤(rùn)的人所炮制的無窮無盡的、花樣翻新的計(jì)謀。
事實(shí)上，8月24日，銀保監(jiān)會(huì)、中央網(wǎng)信辦、公安部、人民銀行、市場(chǎng)監(jiān)管總局發(fā)布的風(fēng)險(xiǎn)提示，初心主要也是提醒廣大投資者，規(guī)避防范那些披著區(qū)塊鏈外衣的詐騙傳銷分子，避免因受騙而帶來不可承受的損失。
當(dāng)下，如果立法，哪些國(guó)家可以借鑒呢?
現(xiàn)擔(dān)任亞太區(qū)塊鏈發(fā)展協(xié)會(huì)顧問的顧紫翚在接受媒體采訪時(shí)認(rèn)為，區(qū)塊鏈立法更應(yīng)該借鑒澳大利亞。
她認(rèn)為，盡管對(duì)數(shù)字貨幣政策上，大家會(huì)把目光集中在美國(guó)，而實(shí)際上，在澳大利亞，有關(guān)區(qū)塊鏈數(shù)字貨幣領(lǐng)域的立法依然值得借鑒。
她說：“澳大利亞的區(qū)塊鏈法律系統(tǒng)很完整，澳大利亞實(shí)際上把所有的區(qū)塊鏈產(chǎn)業(yè)，交易所應(yīng)該怎么管，ICO要怎么管，商家要收比特幣要交多少稅，每一項(xiàng)條例都有。”
王君衛(wèi)對(duì)此有不同看法，他告訴獵云財(cái)經(jīng)，各個(gè)國(guó)家所謂的立法，實(shí)際上是對(duì)區(qū)塊鏈技術(shù)應(yīng)用的一種規(guī)制，技術(shù)是中性的，其立法規(guī)范的還是傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)行為，特別是金融領(lǐng)域，例如融資、支付、交易。
王君衛(wèi)對(duì)日本、美國(guó)、澳大利亞、馬耳他、新加坡、瑞士等國(guó)的區(qū)塊鏈政策做了比較。
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他說：“日本、美國(guó)實(shí)際上是未建立針對(duì)區(qū)塊鏈這一項(xiàng)科技的立法，而是在原有法律中增加區(qū)塊鏈的場(chǎng)景;澳大利亞、馬耳他等國(guó)則是采取專項(xiàng)立法模式;新加坡、瑞士等國(guó)主要是規(guī)制用區(qū)塊鏈技術(shù)的融資行為。”
在王君衛(wèi)看來，針對(duì)西方的立法實(shí)踐，可借鑒的成功經(jīng)驗(yàn)并不多，當(dāng)前采取的監(jiān)管措施，符合技術(shù)發(fā)展初級(jí)階段的要求，重點(diǎn)放在打擊利用區(qū)塊鏈技術(shù)從事違法犯罪活動(dòng)是最好的一個(gè)策略。
目前，大部分國(guó)家在這一領(lǐng)域的監(jiān)管立法都不完整。陳文君認(rèn)為，如果要借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)，其中有幾點(diǎn)值得借鑒。
她說：“第一是對(duì)通證的定性，根據(jù)通證的性質(zhì)進(jìn)行相應(yīng)的監(jiān)管;第二是監(jiān)管數(shù)字貨幣交易所，發(fā)放數(shù)字貨幣交易所牌照，通過合法合規(guī)的數(shù)字貨幣交易所來監(jiān)管數(shù)字貨幣行業(yè);第三監(jiān)管沙盒，這是監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)創(chuàng)新的包容度的體現(xiàn)，使區(qū)塊鏈行業(yè)的活力不被誤殺。”
在區(qū)塊鏈領(lǐng)域，哪些地方最應(yīng)該監(jiān)管，更為具體的監(jiān)管要達(dá)到什么程度呢?
陳文君認(rèn)為，數(shù)字貨幣的ICO、交易行為最需要立法監(jiān)管。“空氣幣太多了，不監(jiān)管不行，哪怕這些幣的交易已經(jīng)到了海外。“她說。
監(jiān)管程度上，她認(rèn)為，賦能實(shí)體經(jīng)濟(jì)的好項(xiàng)目要留空間。“對(duì)于區(qū)塊鏈賦能實(shí)體經(jīng)濟(jì)的項(xiàng)目，而且通證的性質(zhì)也沒有觸碰‘金融’或者其他紅線，應(yīng)該包容這些項(xiàng)目的發(fā)展，包容就意味著給實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展留了空間。”她說。
03、數(shù)字貨幣如何征稅
在探討監(jiān)管立法的同時(shí)，數(shù)字貨幣征稅這個(gè)話題繞不開。國(guó)內(nèi)對(duì)加密數(shù)字貨幣的定義是虛擬商品，美國(guó)是將其定義為虛擬資產(chǎn)。
定性不同，征稅上也會(huì)有很大差異。澳大利亞，在稅法上，是將其當(dāng)做外國(guó)貨幣處理。
完善的反洗錢和反避稅制度同立法要相輔相成。在顧紫翚看來，大部分加密貨幣的立法都是從稅收開始的。
那么，假如對(duì)加密數(shù)字貨幣征稅，具體要如何去征稅呢?如何查看交易量?
陳文君教授告訴獵云財(cái)經(jīng)，“有些國(guó)家對(duì)數(shù)字貨幣收益征收資本利得稅，我覺得比較合理。”
“現(xiàn)在數(shù)字貨幣交易所大部分都是中心化的，都可以做KYC，可以對(duì)標(biāo)證券交易所在交易環(huán)節(jié)征稅。”她補(bǔ)充道。
中心化的交易所實(shí)際上可以做到KYC。
KYC(know-your-customer, KYC)規(guī)則是指了解客戶規(guī)則。金融機(jī)構(gòu)如不能清晰識(shí)別客戶身份，便更不愿貸款給客戶，阻礙金融普惠，是國(guó)際社會(huì)努力實(shí)現(xiàn)金融誠(chéng)信和金融普惠不可或缺的。
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在征稅問題上，王君衛(wèi)介紹了國(guó)外做法，并認(rèn)為虛擬財(cái)產(chǎn)需要征稅。
“日本的《資金結(jié)算法》修正案承認(rèn)‘虛擬貨幣’的法定支付手段，不再對(duì)‘虛擬貨幣’交易征收消費(fèi)稅，在稅法上又將其視作一種資產(chǎn)，通過‘虛擬貨幣’取得的收入不被視作資本利得，而是其他所得(個(gè)人)或營(yíng)業(yè)收益(法人)，按照這一標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行課稅。”他說。
毋庸置疑，“我國(guó)對(duì)虛擬財(cái)產(chǎn)是需要征稅的，只是征收難度高。”王君衛(wèi)說，“2008年9月28日，國(guó)家稅務(wù)總局回復(fù)北京市地方稅務(wù)局《關(guān)于個(gè)人通過網(wǎng)絡(luò)銷售虛擬貨幣取得收入計(jì)征個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》(國(guó)稅函〔2008〕818號(hào))指出，允許對(duì)個(gè)人通過網(wǎng)絡(luò)銷售虛擬貨幣取得收入計(jì)征個(gè)人所得稅。”
征稅也是有一定難度的。他舉例說：“具體征繳措施，在日本，征稅的實(shí)現(xiàn)是通過要求交易所和金融系統(tǒng)打通來實(shí)現(xiàn)的。”
“但是，我國(guó)禁止各金融機(jī)構(gòu)和非銀行支付機(jī)構(gòu)直接或間接為代幣發(fā)行融資和‘虛擬貨幣’提供賬戶開立、登記、交易、清算、結(jié)算等產(chǎn)品或服務(wù)。”他說。
04、立法思路：身份、智能合約及投資人保護(hù)
對(duì)區(qū)塊鏈這一新生事物，如果立法，需要怎樣的思路呢?
王君衛(wèi)認(rèn)為，需要立法監(jiān)管的領(lǐng)域，最核心的是從國(guó)家層面建立起面向全球的區(qū)塊鏈治理體系，而不是就國(guó)內(nèi)的局部問題進(jìn)行解決。
“目前區(qū)塊鏈領(lǐng)域有很多核心問題單靠技術(shù)是無法解決的，需要由法律建立區(qū)塊鏈的‘比特世界’和現(xiàn)實(shí)世界的連接，包括身份、智能合約效力以及投資人權(quán)利保護(hù)等，納入互聯(lián)網(wǎng)立法的規(guī)劃之中。”他說。
“對(duì)‘虛擬貨幣’融資等行為進(jìn)行監(jiān)管。監(jiān)管的程度，依然是對(duì)市場(chǎng)主體的行為做實(shí)質(zhì)性的穿透式監(jiān)管，嚴(yán)厲打擊違法犯罪活動(dòng)。”王君衛(wèi)說。
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ICO是否可以歸入《證券法》來監(jiān)管，王君衛(wèi)則認(rèn)為，首先需要對(duì)ICO性質(zhì)進(jìn)行分析。
他說：“《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險(xiǎn)的公告》指出，ICO本質(zhì)上是一種未經(jīng)批準(zhǔn)非法公開融資的行為，涉嫌非法發(fā)售代幣票券、非法發(fā)行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動(dòng)?？梢?，涉及多部門法律，不能只歸于《證券法》來規(guī)范。”
當(dāng)下，“我國(guó)分業(yè)經(jīng)營(yíng)監(jiān)管的實(shí)際，導(dǎo)致監(jiān)管機(jī)構(gòu)也無法對(duì)銀行業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)涉及資本市場(chǎng)在內(nèi)的業(yè)務(wù)流程，建立統(tǒng)一的立法標(biāo)準(zhǔn)體系，有相當(dāng)難度，針對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融、區(qū)塊鏈應(yīng)用，采用‘行為監(jiān)管’，更符合當(dāng)前的需要。”王君衛(wèi)說。
一切的閃耀演繹的都是虛假，只有監(jiān)管才能讓區(qū)塊鏈走上正途。
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