協(xié)議控制被廣泛采用 規(guī)避相關(guān)管理制度 引起監(jiān)管部門密切關(guān)注
昨日有市場(chǎng)消息稱，中國(guó)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)提議禁止一種存在爭(zhēng)議的公司結(jié)構(gòu)。這種結(jié)構(gòu)不僅被百度等海外上市的企業(yè)廣泛采用，其他的海外投資者對(duì)中國(guó)本土公司展開的數(shù)千起投資中也都采取了同樣的模式。如果VIE模式被叫停，預(yù)計(jì)絕大部分公司未來很難在海外上市。
目前，國(guó)內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的龍頭企業(yè)中，絕大部分選擇赴美上市，這些互聯(lián)網(wǎng)海外上市企業(yè)被指均涉嫌實(shí)質(zhì)違反我國(guó)外資行業(yè)準(zhǔn)入政策，而實(shí)際操作上一直難以解決，上述趨勢(shì)不但未見減弱，反而有愈演愈烈的苗頭。
協(xié)議控制
引起高度關(guān)注
根據(jù)昨日披露的一份報(bào)告指出，在我國(guó)境外上市的40家互聯(lián)網(wǎng)公司中，幾乎都存在協(xié)議控制的現(xiàn)象。近期，其他非高科技領(lǐng)域的傳統(tǒng)企業(yè)也越來越多地采取這種非股權(quán)控制的模式。截至目前，上述協(xié)議控制模式幾乎完全規(guī)避了現(xiàn)有商務(wù)部、發(fā)改委及證監(jiān)會(huì)的相關(guān)審批。
最近幾年，協(xié)議控制模式又有了進(jìn)一步發(fā)展。報(bào)告列舉，2009年，國(guó)內(nèi)最大的民營(yíng)煤炭貿(mào)易企業(yè)中國(guó)秦發(fā)在香港上市。令人震驚的是，這一總資產(chǎn)數(shù)十億的傳統(tǒng)企業(yè)也采取了協(xié)議控制模式，并成功登陸香港主板市場(chǎng)。秦發(fā)案例發(fā)生在2006年商務(wù)部10號(hào)文正式生效之后。當(dāng)時(shí)，許多民營(yíng)公司都在想方設(shè)法繞開10號(hào)文限制，實(shí)現(xiàn)境外紅籌上市，中國(guó)秦發(fā)也是其中之一。
該報(bào)告指出，原來用于規(guī)避外資行業(yè)準(zhǔn)入的方法，至此已經(jīng)淪為財(cái)富外流的手段和捷徑。此前采取的協(xié)議控制模式，主要是涉及外商限制投資的行業(yè)，主要適用于互聯(lián)網(wǎng)等輕資產(chǎn)型企業(yè)。秦發(fā)案例將協(xié)議控制擴(kuò)展到其他傳統(tǒng)行業(yè)，使其成為放之四海皆準(zhǔn)的萬靈模式。
不久前，阿里巴巴CEO馬云在支付寶分拆事件中捅破了協(xié)議控制這層紙后，立即引起互聯(lián)網(wǎng)界、投行界以及美國(guó)資本市場(chǎng)的高度關(guān)注。但由于監(jiān)管部門一直并未就協(xié)議控制明確表態(tài)，這種憂慮情緒在加重。
監(jiān)管部門：建議采取多種措施監(jiān)管
有監(jiān)管部門的報(bào)告指出，協(xié)議控制實(shí)質(zhì)上規(guī)避了《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱10號(hào)文)對(duì)外資并購(gòu)的規(guī)定。如不明確制止，將來外資企業(yè)均可以協(xié)議控制不屬于并購(gòu)為由，規(guī)避國(guó)家對(duì)外資并購(gòu)的管理。其次，可被用來逃避外匯監(jiān)管、向境外逐步轉(zhuǎn)移資產(chǎn)。此外，這種模式還被指責(zé)違背外資行業(yè)準(zhǔn)入政策。
商務(wù)部已發(fā)布自2011年9月1日起實(shí)施的《商務(wù)部實(shí)施外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定》，首次將協(xié)議控制納入監(jiān)管范圍。規(guī)定稱應(yīng)從交易的實(shí)質(zhì)內(nèi)容和實(shí)際影響來判斷是否屬于并購(gòu)安全審查的范圍。
一些監(jiān)管建議認(rèn)為，應(yīng)由商務(wù)部牽頭，明確協(xié)議控制屬于10號(hào)文中以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避前述要求的情形。要求采取協(xié)議控制模式赴海外上市的企業(yè)必須經(jīng)過商務(wù)部審批，并簽證監(jiān)會(huì)。
為避免對(duì)境內(nèi)外資本市場(chǎng)造成劇烈波動(dòng)，有建議對(duì)歷史上形成的協(xié)議控制境外上市企業(yè)暫不進(jìn)行清理。在上述政策明確的情況下，對(duì)部分采取協(xié)議控制方式境外上市的優(yōu)質(zhì)公司，可經(jīng)國(guó)務(wù)院特批后在境內(nèi)A股市場(chǎng)上市。
文件還指出，對(duì)于少數(shù)確有理由和愿望境外上市、暫時(shí)又無法境內(nèi)上市的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，為避免其繞道境外上市，可以給予出路，允許其境外直接上市。
市場(chǎng)反響：應(yīng)反思行業(yè)準(zhǔn)入發(fā)審制度
易凱資本有限公司CEO王冉認(rèn)為，真正需要審視的不是VIE結(jié)構(gòu)本身，而是VIE形成的歷史原因，應(yīng)從行業(yè)準(zhǔn)入和發(fā)審制度上進(jìn)行反思。
清科集團(tuán)創(chuàng)始人、CEO倪正東打趣道，因?yàn)橹Ц秾毷录?，VIE結(jié)構(gòu)浮出水面，如果VIE結(jié)構(gòu)沒了，外資創(chuàng)投也就喝西北風(fēng)了，到那時(shí)候，投資界只好去馬云家前討飯了。
還有投行人士稱，如果VIE模式被叫停，那么將來絕大部分公司都不可能在海外上市了。鑒于國(guó)內(nèi)上市必須三年持續(xù)盈利，結(jié)論是絕大部分電子商務(wù)和網(wǎng)絡(luò)社區(qū)企業(yè)不可能上市了，這一輪網(wǎng)絡(luò)股的泡泡就要破掉了？
另一些業(yè)內(nèi)人士表示樂觀。美股網(wǎng)創(chuàng)始人方三文昨日向記者表示，由于業(yè)界對(duì)VIE結(jié)構(gòu)的討論已經(jīng)很充分，預(yù)計(jì)該消息并不會(huì)對(duì)市場(chǎng)產(chǎn)生太大影響。
知名IT評(píng)論人謝文也表示，商務(wù)部根據(jù)這一精神發(fā)了文，應(yīng)該不會(huì)否定VIE。
解釋：協(xié)議控制
2000年4月，新浪網(wǎng)在美國(guó)納斯達(dá)克上市，首開互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)協(xié)議控制模式先例，為此市場(chǎng)也稱這種海外上市協(xié)議控制模式為新浪模式(又稱VIE模式，Variable Interest Entity)。
新浪模式的實(shí)質(zhì)是，通過合作協(xié)議的方式，境外殼公司實(shí)際控制境內(nèi)牌照公司(為保護(hù)境外殼公司投資人的安全，通常牌照公司的全部股權(quán)也被抵押給技術(shù)公司，進(jìn)而由殼公司全權(quán)控制)，將收入和利潤(rùn)轉(zhuǎn)移到境外殼公司，規(guī)避了外資機(jī)構(gòu)不能擁有ICP牌照的問題(即互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的外資行業(yè)禁入政策)，使外資機(jī)構(gòu)得以大量進(jìn)入原本對(duì)其封閉的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，并控股行業(yè)中的龍頭企業(yè)。
文/記者 薛松、索冬冬
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